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公司担保风险篇|如何防范法定代表人在公司担保中的越权行为

发布时间:2019-12-25 16:14:00



一、法定代表人的职权源于法律或法人章程规定

我国《民法总则》第61条第1款规定:“依照法律或者法人章程的规定,代表法人从事民事活动的负责人,为法人的法定代表人。”因此,公司作为企业法人,其法定代表人的职权同样来源于公司章程的授权。本文仅讨论企业法人中公司法人的法定代表人“越权担保”问题。


二、为防止法定代表人随意代表公司为他人提供担保给公司造成损失,损害中小股东利益,《公司法》第16条对法定代表人的代表权进行了限制,但远远不够

《公司法》第16条第1款规定:“公司向其他企业投资或者为他人提供担保,依照公司章程的规定,由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。”


三、司法实践中,关于公司法定代表人越权为他人提供担保的效力问题,裁判尺度不统一;经检索裁判文书网公开的类似案例,其中公司对“越权担保”行为承担责任却占大多数。由此,公司章程须对法定代表人职权进一步进行规范限制,并备案公示

民法总则》第61条第2款规定,法定代表人以法人名义从事的民事活动,其法律后果由法人承受。第61条第2款规定,法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制,不得对抗善意相对人。在实践中,善意是指债权人不知道或不应当知道法定代表人超越权限订立担保合同。但在司法实践中,关于相对人善意的认定却是实务难题。因此,公司章程须对法定代表人职权进一步进行规范限制,并及时进行工商备案。


四、公司要想有效防范法定代表人在公司担保中的越权代表行为,至少应做好以下几个方面工作:

1、公司应结合自身股权结构和机构设置情况,在章程中明确公司为他人提供担保是由董事会决议还是股东东决议。若由董事会决议,应明确是按出席董事会人数的普通决(1/2以上)还是特别决(2/3以上)。若由股东会决议,应明确是代表表决权的的普通决(1/2以上)还是特别决(2/3以上)。

2、涉及公司对外担保的章程修改时,应及时进行工商备案。

3、公司公章的刻制及管理应做到规范可控。应刻制并使用公安机关备案公司印章,保证用章统一。同时规范对外用章内部审批流程。


 综上,公司对外担保无小事。不少公司因公司法定代表人感情用事,违背章程规定对外担保。最终因法定代表人“越权担保”行为被裁判认定有效,公司被担保债务拖垮的案例比比皆是。因此,公司只有建立严格的公司担保制度,以制度约束人,以制度防范风险。如此才能有效防范法定代表人在公司担保中的越权代表行为,降低公司经营风险。


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